5月17日，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局發(fā)布《關(guān)于開展反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)執(zhí)法重點(diǎn)行動(dòng)的公告》，決定自2018年5月至10月，在全國(guó)范圍內(nèi)開展反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)執(zhí)法重點(diǎn)行動(dòng)。
新修訂的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》已于2018年1月1日起正式實(shí)施。此次執(zhí)法行動(dòng)，重點(diǎn)圍繞網(wǎng)絡(luò)交易、農(nóng)村市場(chǎng)、
醫(yī)藥、教育等行業(yè)和領(lǐng)域，集中整治社會(huì)關(guān)注度高、反映強(qiáng)烈的市場(chǎng)混淆、商業(yè)賄賂、虛假宣傳以及涉網(wǎng)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等突出問題。
一是重點(diǎn)查處市場(chǎng)混淆、侵犯商業(yè)秘密等侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面，將加強(qiáng)對(duì)行業(yè)龍頭企業(yè)、馳名商標(biāo)、有影響的字號(hào)、科技密集型企業(yè)商業(yè)秘密等的保護(hù)。
聚焦農(nóng)村市場(chǎng)、城鄉(xiāng)接合部“大集”等地區(qū)的市場(chǎng)混淆、虛假宣傳等行為，重點(diǎn)查處日用品、百貨用品、酒類商品等。
重點(diǎn)整治擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡(jiǎn)稱、字號(hào)等）的行為；將他人注冊(cè)商標(biāo)作為企業(yè)名稱中的字號(hào)使用，誤導(dǎo)公眾、構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的行為等。
二是重點(diǎn)查處醫(yī)藥、教育領(lǐng)域的商業(yè)賄賂行為，凈化市場(chǎng)環(huán)境方面，查處重點(diǎn)為
藥品（醫(yī)療器械）購(gòu)銷、教育、公用企事業(yè)單位等涉及面廣、與民生密切相關(guān)的行業(yè)和領(lǐng)域。
重點(diǎn)查處采用財(cái)物或者其他手段賄賂交易相對(duì)方的工作人員、受交易相對(duì)方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個(gè)人、利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或者個(gè)人等，以謀取交易機(jī)會(huì)或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的行為。
三是重點(diǎn)查處互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的虛假宣傳行為，維護(hù)公平的競(jìng)爭(zhēng)秩序方面，重點(diǎn)查處互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域“刷單炒信”、虛假的商品或經(jīng)營(yíng)者榮譽(yù)評(píng)比、直銷領(lǐng)域的虛假宣傳行為，保健品領(lǐng)域的虛假宣傳行為。
經(jīng)營(yíng)者對(duì)其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評(píng)價(jià)、曾獲榮譽(yù)等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者；
經(jīng)營(yíng)者通過組織虛假交易等方式，幫助其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行虛假或者引人誤解商業(yè)宣傳的行為等也是查處重點(diǎn)。
那么，我們來了解一下什么是商業(yè)賄賂，商業(yè)賄賂的法律定義是怎樣的，以及醫(yī)藥領(lǐng)域商業(yè)賄賂又是如何判定的？并且通過三個(gè)典型案例來進(jìn)行分析，以此為鑒，藥企或許可從中找到贊助學(xué)術(shù)會(huì)議的合規(guī)之路。
【商業(yè)賄賂的定義】
涉及相關(guān)法律《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二章第八條：
經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購(gòu)買商品。在賬外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處；
對(duì)方單位或者個(gè)人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。
經(jīng)營(yíng)者銷售或購(gòu)買商品，可以以明示方式給對(duì)方折扣，可以給中間人傭金。
經(jīng)營(yíng)者給對(duì)方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營(yíng)者必須如實(shí)入賬。
《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第二條：
經(jīng)營(yíng)者不得違反《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第八條規(guī)定，采用商業(yè)賄賂手段銷售或者購(gòu)買商品。
本規(guī)定所稱商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營(yíng)者為銷售或者購(gòu)買商品而采用財(cái)物或者其他手段賄賂對(duì)方單位或者個(gè)人的行為。
【醫(yī)藥領(lǐng)域商業(yè)賄賂的判定】
醫(yī)藥領(lǐng)域是商業(yè)賄賂的高發(fā)區(qū)，法律對(duì)醫(yī)務(wù)工作者有特別規(guī)定，對(duì)于醫(yī)療機(jī)構(gòu)中國(guó)家工作人員、醫(yī)務(wù)工作者的商業(yè)賄賂行為判定：
醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的國(guó)家工作人員，在藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品采購(gòu)活動(dòng)中，利用職務(wù)上的便利，索取銷售方財(cái)物，或者非法收受銷售方財(cái)物，為銷售方謀取利益，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第三百八十五條的規(guī)定，以受賄罪定罪處罰。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的非國(guó)家工作人員，有前款行為，數(shù)額較大的依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開處方的職務(wù)便利，以各種名義非法收受藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財(cái)物，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，數(shù)額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。
【醫(yī)藥領(lǐng)域涉賄案例分析】
案例一：中美上海施貴寶
制藥有限公司商業(yè)賄賂案
辦案機(jī)關(guān)：上海市楊浦區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局
處罰時(shí)間：2017年11月7日
處罰依據(jù)：《藥品管理法》
處罰結(jié)果：沒收當(dāng)事人違法所得772536.25元，并處罰款10萬(wàn)元
中美上海施貴寶制藥有限公司系上海交通大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬新華醫(yī)院藥品銷售公司。在藥品銷售過程中，當(dāng)事人于2015年8月27日，支付上海交通大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬新華醫(yī)院心血管內(nèi)科主任參加歐洲
心臟病學(xué)會(huì)的商務(wù)艙往返機(jī)票費(fèi)用共計(jì)人民幣57095元，期間上海交通大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬新華醫(yī)院心血管內(nèi)科向當(dāng)事人采購(gòu)“福辛普利鈉片/蒙諾”等6種藥品合計(jì)價(jià)值人民幣772536.25元。至案發(fā)，當(dāng)事人違法所得為人民幣772536.25元。
案例二：泰凌醫(yī)藥信息咨詢(上海)有限公司商業(yè)賄賂案
辦案機(jī)關(guān)：上海市工商局檢查總隊(duì)
處罰時(shí)間：2017年12月22日
處罰依據(jù)：《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》
處罰結(jié)果：沒收當(dāng)事人違法所得11427014.69元，并處罰款18萬(wàn)元
泰凌醫(yī)藥信息咨詢(上海)有限公司在藥品推廣銷售過程中，通過在職醫(yī)藥代表向采購(gòu)藥品醫(yī)院的相關(guān)科室及其人員給付利益以增加藥品銷售數(shù)量。當(dāng)事人根據(jù)醫(yī)院采購(gòu)藥品的數(shù)量核算費(fèi)用，此費(fèi)用以“會(huì)務(wù)費(fèi)”“推廣費(fèi)”等名義出賬后，由在職醫(yī)藥代表以會(huì)議贊助、科室聚餐、贈(zèng)送禮品等形式給付至醫(yī)院相關(guān)科室及其人員。
據(jù)統(tǒng)計(jì)，2014年至案發(fā)，當(dāng)事人向醫(yī)院相關(guān)科室及其相關(guān)人員給付利益金額為58958614元，實(shí)際違法所得11427014.69元。
案例三：凱西醫(yī)藥咨詢(上海)有限公司商業(yè)賄賂案
辦案機(jī)關(guān)：上海市普陀區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局
處罰時(shí)間：2017年12月8日
處罰依據(jù)：《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》
處罰結(jié)果：沒收當(dāng)事人違法所得299258.06元，并處罰款15萬(wàn)元
凱西醫(yī)藥咨詢(上海)有限公司為提高固爾蘇和倍優(yōu)諾藥品在我國(guó)市場(chǎng)的銷量，在邀請(qǐng)醫(yī)院相關(guān)醫(yī)生參加學(xué)術(shù)會(huì)議的過程中，組織醫(yī)生外出旅游。2014年至2016年，當(dāng)事人邀請(qǐng)各醫(yī)院相關(guān)科室的醫(yī)生開會(huì)旅游，共計(jì)花費(fèi)503859.02元。當(dāng)事人組織上述會(huì)議獲得其母公司凱西集團(tuán)的贊助費(fèi)用803117.08元，扣除成本之后違法所得為299258.06元。
從商業(yè)賄賂案看學(xué)術(shù)會(huì)議合規(guī)之路
從上述三個(gè)案例可以看到，3家公司都涉及對(duì)學(xué)術(shù)會(huì)議的贊助行為，但又均非單純因?yàn)橘澲鷮W(xué)術(shù)會(huì)議而被處罰。
在案例一中，那張“商務(wù)艙往返機(jī)票”是定案的關(guān)鍵。據(jù)《中華工商時(shí)報(bào)》撰文分析有兩種可能：參會(huì)醫(yī)生希望額外享受“商務(wù)艙”的待遇；該參會(huì)醫(yī)生由于個(gè)人原因，需要安排與原訂機(jī)票日期不符的行程。無(wú)論哪種可能都意味著，造成施貴寶公司構(gòu)成商業(yè)賄賂的原因，并非贊助學(xué)術(shù)會(huì)議本身，也未必是業(yè)內(nèi)爭(zhēng)論的“商務(wù)艙”與“經(jīng)濟(jì)艙”的差別，而是企業(yè)繞開醫(yī)院，與該參會(huì)醫(yī)生直接發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來所致。
案例二中泰凌公司的問題則源自其對(duì)贊助費(fèi)用支出的財(cái)務(wù)處理。當(dāng)事人通過“會(huì)務(wù)費(fèi)”“推廣費(fèi)”等名義“賬外暗中”向?qū)灰子杏绊懙尼t(yī)院相關(guān)科室及人員給付利益的行為符合商業(yè)賄賂的特征。姑且不論相關(guān)贊助費(fèi)用是否真的被用于學(xué)術(shù)會(huì)議，單憑以不存在的會(huì)務(wù)為名，“賬外暗中”套取資金的做法，已讓涉事藥企“完美”貼合了當(dāng)時(shí)法律關(guān)于商業(yè)賄賂認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
而在案例三中，凱西公司被定性為商業(yè)賄賂，問題出在與學(xué)術(shù)會(huì)議本身毫無(wú)關(guān)系的“外出旅游”上。
藥企贊助學(xué)術(shù)會(huì)議是業(yè)界常態(tài)，而監(jiān)管部門將其區(qū)別于“開單提成”“給付回扣”和“提供營(yíng)業(yè)性?shī)蕵穲?chǎng)所娛樂活動(dòng)”等“本身違法”行為。作為行業(yè)主管部門的衛(wèi)健委并未全盤否定此類贊助的存在價(jià)值，而作為執(zhí)法部門的工商和市場(chǎng)監(jiān)管部門在藥企贊助學(xué)術(shù)會(huì)議是否構(gòu)成商業(yè)賄賂的問題上，則顯得更為謹(jǐn)慎。
三家藥企的行為之所以被認(rèn)定為商業(yè)賄賂，主要是在贊助過程中出現(xiàn)的一些明顯錯(cuò)誤。在新《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》下，類似的錯(cuò)誤同樣會(huì)給相關(guān)藥企帶來商業(yè)賄賂的法律風(fēng)險(xiǎn)。
在法規(guī)日益健全的當(dāng)下，在國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局剛剛成立，就劍指醫(yī)藥購(gòu)銷領(lǐng)域商業(yè)賄賂的背景下，未來藥企贊助學(xué)術(shù)會(huì)議的合規(guī)之路該如何走?
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