國(guó)家衛(wèi)生健康委日前下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)疫情期間醫(yī)療服務(wù)管理滿足群眾基本就醫(yī)需求的通知》，明確提出，湖北省以外的地區(qū)不能采取停診的方式，將日常醫(yī)療服務(wù)“一時(shí)關(guān)了之”。當(dāng)前，既要防控新冠肺炎疫情，防止出現(xiàn)院內(nèi)交叉感染，又要滿足其他患者日常診療需求，兩者兼顧，醫(yī)院可能面臨哪些法律風(fēng)險(xiǎn)，又該如何依法依規(guī)開展診療呢？

本次疫情可以歸為民法上的不可抗力，但不可抗力的出現(xiàn)，并不意味著任何情形下均可免責(zé)

從《合同法》角度，如果不可抗力的出現(xiàn)直接影響了合同的全部或部分履行，那么該不可抗力可以作為解除、變更合同的抗辯理由，進(jìn)而不承擔(dān)違約責(zé)任。從侵權(quán)角度，《侵權(quán)責(zé)任法》第二十九條規(guī)定：因不可抗力造成他人損害的，不承擔(dān)責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

因此，不可抗力在一定條件下，可以作為醫(yī)療機(jī)構(gòu)暫緩開展或中止部分診療的合法免責(zé)理由。但從法律角度，必須有充分的理由證明，疫情防控與暫緩診療、暫停手術(shù)之間，是不可避免不可克服的關(guān)系，否則就不能將疫情作為不可抗力，成為暫停手術(shù)、延誤治療的免責(zé)事項(xiàng)。

哪些情況可以作為不可抗力？筆者認(rèn)為有以下幾種：

1.醫(yī)療機(jī)構(gòu)因發(fā)現(xiàn)確診或疑似新冠肺炎病例，或者作為新冠肺炎定點(diǎn)救治單位，相關(guān)人員和病區(qū)需要封閉和隔離，無(wú)法開展治療。

2.醫(yī)療機(jī)構(gòu)相關(guān)科室人員支援湖北抗擊疫情，剩余人員無(wú)法保障開展必要的診療。

3.由于物資和其他必需品受疫情影響無(wú)法保障，無(wú)法在現(xiàn)有條件下開展診療，如藥品、器械、血液制品等。

4.其他不可預(yù)見、不可克服、不可避免的情形。

如果難以舉證證明存在類似情形，僅以收治患者會(huì)存在交叉感染風(fēng)險(xiǎn)為由和疫情屬于不可抗力為由拒絕治療、中斷治療，將存在嚴(yán)重的法律風(fēng)險(xiǎn)。

防范可能發(fā)生的侵權(quán)責(zé)任，醫(yī)療機(jī)構(gòu)有必要細(xì)化服務(wù)預(yù)案

目前，醫(yī)療機(jī)構(gòu)主要面對(duì)幾種類型的就診患者：疫情開始前已經(jīng)收入院等待手術(shù)但尚未手術(shù)的；疫情開始前已預(yù)約治療但目前通知中止的；疫情開始后來(lái)門診就診要求收治的；疫情開始前已經(jīng)開具住院證但尚未收入院的。

對(duì)于上述情形，如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)不具備充分的免責(zé)事由，單方面中止治療，或者未按診療規(guī)范給予必要、及時(shí)的治療，造成延誤診治給患者帶來(lái)人身?yè)p害的，將可能承擔(dān)一定的侵權(quán)賠償責(zé)任。

北京市2月5日舉行的疫情防控新聞發(fā)布會(huì)透露，該市“12345”熱線短短幾天內(nèi)收到數(shù)十件關(guān)于腫瘤患者治療方面的投訴，并提出疫情期間醫(yī)療機(jī)構(gòu)開展診療，應(yīng)當(dāng)按照以下原則：疫情防控的同時(shí)，要保持醫(yī)療機(jī)構(gòu)正常的診療秩序；應(yīng)優(yōu)先安排急危重癥患者，符合手術(shù)或治療指征的要合理安排治療；為防止交叉感染，非急診手術(shù)、非急癥手術(shù)建議適當(dāng)延緩，延緩前要和患者充分溝通，不能擅自停止治療或停止手術(shù)。

在這三條原則的基礎(chǔ)上，筆者建議：

第一，對(duì)于急危重癥、非急診手術(shù)、非急癥手術(shù)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)給予界定，分類管理，制訂臨時(shí)制度。通常臨床中將外科手術(shù)分為急診手術(shù)、擇期手術(shù)和限期手術(shù)。除了急診手術(shù)，部分限期手術(shù)也具有一定的急迫性，可能是廣大患者迫切需要醫(yī)院開展的，也是未來(lái)一段時(shí)間矛盾的焦點(diǎn)所在。建議按照《需要緊急救治的急危重傷病標(biāo)準(zhǔn)及診療規(guī)范》（國(guó)衛(wèi)辦醫(yī)發(fā)〔2013〕32號(hào)），由各專業(yè)從自身經(jīng)驗(yàn)和病種出發(fā)，在急診手術(shù)之外，設(shè)定部分非急危重癥之外急需開展的疾病類別，必要時(shí)給予收治。

制定標(biāo)準(zhǔn)的意義在于，如果疫情持續(xù)時(shí)間較長(zhǎng)，醫(yī)院的收治壓力也會(huì)逐漸增大，相應(yīng)的社會(huì)和法律風(fēng)險(xiǎn)提升，在上級(jí)行政部門沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)前，自行制定規(guī)范，在應(yīng)對(duì)投訴和訴訟時(shí)，同樣可作為依據(jù)。同時(shí)，也避免了收治過程中的隨意性。

第二，醫(yī)療機(jī)構(gòu)決定收治非急危重癥患者前，應(yīng)有多學(xué)科專家討論，按照上述標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)估，提交相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)審核。在收治的同時(shí)，采取積極措施嚴(yán)防交叉感染。

第三，對(duì)于不宜收治、決定暫緩治療的患者的處置應(yīng)有規(guī)范和預(yù)案。目前，對(duì)于部分患者，如腫瘤術(shù)后或者進(jìn)行輔助治療的患者，以及部分慢性病患者，可以采取暫緩治療的處理，對(duì)于非急危重癥、非必需的限期手術(shù)患者，可以暫不收治。但不收入院或門診治療，不意味著不予處理及簡(jiǎn)單地將其拒之門外。

建議通過張貼通告或書面形式，告知患者相關(guān)政策；對(duì)患者病情進(jìn)行多學(xué)科評(píng)估，以化解患者焦慮心態(tài)，還可給予患者替代治療、康復(fù)等手段，以緩解癥狀及延緩病程。對(duì)于迫切要求治療但目前暫無(wú)法收治的患者，要密切關(guān)注病情，建立隨訪聯(lián)系，如有條件可給予線上或其他方式的指導(dǎo)。如了解有其他定點(diǎn)收治醫(yī)院，應(yīng)通知并建議其轉(zhuǎn)往其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)。對(duì)于不理解且?guī)в星榫w的患者應(yīng)對(duì)溝通過程在病案中進(jìn)行記錄。

最后，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)充分預(yù)估疫情發(fā)展的復(fù)雜性和長(zhǎng)期性，做好預(yù)案，兼顧傳染病防控工作和正常診療工作，保證醫(yī)療秩序的穩(wěn)定。