食品藥品監(jiān)管局執(zhí)法人員在轄區(qū)內(nèi)進(jìn)行日常監(jiān)督檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)一家超市貨架上擺放的部分食品已經(jīng)過期且未做任何標(biāo)示。

　　現(xiàn)在，很多同事在對(duì)超市貨架上出現(xiàn)超過保質(zhì)期食品的處理上，產(chǎn)生了兩種不同意見：

　　第一種意見認(rèn)為，在超市貨架上發(fā)現(xiàn)超過保質(zhì)期食品，應(yīng)定性為該超市經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品行為，其違反了《食品安全法》第三十四條第（十）項(xiàng)規(guī)定，應(yīng)依據(jù)該法第一百二十四條第一款第（五）項(xiàng)規(guī)定，處以5萬元以上10萬元以下罰款。

　　第二種意見認(rèn)為，在超市貨架上出現(xiàn)超過保質(zhì)期食品，沒有銷售出去，屬于超市庫存部分，只是因?yàn)樵摮形绰男卸ㄆ跈z查食品的清查義務(wù)，對(duì)超過保質(zhì)期的食品未及時(shí)清理、下架，其行為違反了《食品安全法》第五十四條第一款規(guī)定，應(yīng)依據(jù)該法第一百三十二條規(guī)定，予以責(zé)令改正、給予警告的行政處罰。

　　本人認(rèn)為，正確處理此案必須解決幾個(gè)問題個(gè)問題：

　　一、什么是銷售？

　　二、什么是經(jīng)營？

　　三、超市貨架上超過保質(zhì)期的食品是否是“庫存食品”？

　　四、處罰超市銷售超過保質(zhì)期食品的行為是否以發(fā)生為前提？

　　下面本人結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定對(duì)此做一一分析。

　　第一、《食品安全法》第二條第（一）項(xiàng)和第（五）項(xiàng)規(guī)定明確：“在中華人民共和國境內(nèi)從事下列活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守本法：（一）食品生產(chǎn)和加工（以下稱食品生產(chǎn)），食品銷售和餐飲服務(wù)（以下稱食品經(jīng)營）……（五）食品的貯存和運(yùn)輸。”可以肯定“食品銷售”與“食品的貯存和運(yùn)輸”是兩個(gè)不同概念，不存在任何包含關(guān)系，是兩個(gè)獨(dú)立的行為。

　　銷售：是指以推銷、租賃或其他任何方式向第三方提供產(chǎn)品或服務(wù)的行為，包括為促進(jìn)該行為進(jìn)行的有關(guān)輔助活動(dòng)，例如廣告、促銷、合同簽訂，展示產(chǎn)品、演示、展覽、服務(wù)等活動(dòng)。或者說：銷售是指實(shí)現(xiàn)企業(yè)生產(chǎn)成果的活動(dòng)，是服務(wù)于客戶的整個(gè)活動(dòng)過程。也就是說，超市貨架的擺放，屬于商品的展示，是銷售的組成部分。

　　第二、《食品安全法》第三十四條禁止生產(chǎn)經(jīng)營下列食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品：（十）標(biāo)注虛假生產(chǎn)日期、保質(zhì)期或者超過保質(zhì)期的食品、食品添加劑；

　　這里所說的經(jīng)營，也包括廣義的內(nèi)容。經(jīng)營含有籌劃、謀劃、計(jì)劃、規(guī)劃、組織、治理、管理等含義。

　　第三、《食品安全法》第五十四條內(nèi)容中所指的“庫存”食品，外延是不能推論的。庫存包括貨架上的食品嗎？我們知道，有規(guī)模的超市，細(xì)分為倉庫和銷售區(qū)，所以擺放到銷售區(qū)貨架上未售出的食品都應(yīng)視為待銷售食品，其實(shí)已經(jīng)開始了銷售行為，超出了庫存范圍。小的食雜店，沒有單獨(dú)倉庫，其食品直接進(jìn)入展示銷售環(huán)節(jié)，因此，超市貨架上超過保質(zhì)期的食品不應(yīng)該視為庫存食品。法律也沒有明確解釋庫存包括貨架上的食品。

　　第四、針對(duì)違法行為，一般分行為和產(chǎn)生后果的處罰。像無證經(jīng)營，行為上已經(jīng)開業(yè)，即便沒有營業(yè)額、銷售利潤，我們同樣予以處罰。也就是說違反了法律法規(guī)禁止性規(guī)定的，不是非要等到產(chǎn)生危害后果了才受處罰。就像針對(duì)酒駕，不是等到喝酒開車撞人出事故才予以處罰一樣，只要你開始了銷售行為，就應(yīng)當(dāng)受三十四條第（十）項(xiàng)的約束。

　　消費(fèi)者沒有認(rèn)定食品標(biāo)簽是不是合法的義務(wù)。比方說農(nóng)村老人不識(shí)字、兒童不懂食品標(biāo)簽內(nèi)涵，從貨架上拿過期商品結(jié)帳，商家照樣賣，怎么保證食品安全？如果超市貨架上很多過期食品，這些弱勢群體購買了過期食品不懂識(shí)別且不會(huì)維權(quán)舉報(bào)，是什么結(jié)果？我們再設(shè)想一下，如果在貨架上發(fā)現(xiàn)了《食品安全法》第二十八條列舉的其他問題的食品而沒有銷售證據(jù)怎么辦？都按違反五十四條處理嗎？

　　第二十八條禁止生產(chǎn)經(jīng)營下列食品：

　　（一）用非食品原料生產(chǎn)的食品或者添加食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)和其他可能危害人體健康物質(zhì)的食品，或者用回收食品作為原料生產(chǎn)的食品；

　?。ǘ┲虏⌒晕⑸铩⑥r(nóng)藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)含量超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量的食品；

　?。ㄈI養(yǎng)成分不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的專供嬰幼兒和其他特定人群的主輔食品；

　?。ㄋ模└瘮∽冑|(zhì)、油脂酸敗、霉變生蟲、污穢不潔、混有異物、摻假摻雜或者感官性狀異常的食品；

　?。ㄎ澹┎∷馈⒍舅阑蛘咚酪虿幻鞯那?、畜、獸、水產(chǎn)動(dòng)物肉類及其制品；

　?。┪唇?jīng)動(dòng)物衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)檢疫或者檢疫不合格的肉類，或者未經(jīng)檢驗(yàn)或者檢驗(yàn)不合格的肉類制品；

　?。ㄆ撸┍话b材料、容器、運(yùn)輸工具等污染的食品；

　?。ò耍┏^保質(zhì)期的食品；

　?。ň牛o標(biāo)簽的預(yù)包裝食品；

　　（十）國家為防病等特殊需要明令禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品；

　?。ㄊ唬┢渌环鲜称钒踩珮?biāo)準(zhǔn)或者要求的食品。

　　本人同意第一個(gè)觀點(diǎn)，理由如下：

　　本人認(rèn)為，過期食品擺在貨架上，就是銷售過期食品的行為。銷售過期食品的定性問題，不能簡單理解“未賣出去”，“賣出去”而定，銷售行為也應(yīng)該包括為“賣出去”而做的準(zhǔn)備工作，比如放在銷售區(qū)域或者說是貨架上，供消費(fèi)者挑選。食品經(jīng)營者如果把食品已經(jīng)放在銷售區(qū)域，即視為有銷售的故意，可定性為銷售行為，至于賣出去、沒賣出去，只是即遂與未遂的區(qū)別，不影響其性質(zhì)定性。如果放在倉庫中，沒有展示，消費(fèi)者見不到，就不能定性為銷售過期食品行為。

　　執(zhí)法人員在食品經(jīng)營者貨架上發(fā)現(xiàn)超過保質(zhì)期的食品可以“視為”待售食品，執(zhí)法人員對(duì)超市貨架上發(fā)現(xiàn)的超過保質(zhì)期食品進(jìn)行拍照取證，同時(shí)，進(jìn)入倉庫檢查同批次食品，提取相關(guān)進(jìn)貨、銷售數(shù)量等證據(jù)，做好《現(xiàn)場檢查筆錄》，形成完整的從進(jìn)貨到擺放銷售過期食品的證據(jù)鏈。

　　大型商超與農(nóng)村幾平米的小食雜店同一行為產(chǎn)生的危害和社會(huì)影響不可同日而語，處理手段也不必死搬法條。對(duì)于一些小微經(jīng)營者以教育指導(dǎo)為主，可視情況酌情處理，做到責(zé)罰相當(dāng)。